政法干警考试《民法学》模拟试题答案解析（二）

　　1、B[解析]根据《民法通则》第124条的规定，违反国家保护环境防止污染的规定，污染环境造成他人损害的，应当依法承担民事责任。因此选项A、B中的情形都应当由工厂承担责任，故选项B正确。选项C中张某属于职务行为，应当由其所在单位承担责任。选项D中环境污染行为后果严重，会产生刑事责任，故不正确。

　　2、D[解析]《侵权责任法》第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。”本题中，班主任甲没有尽到照顾本班学生的义务，导致第三人李某将王某打伤，因李某属于未成年人，根据《侵权责任法》第32条的规定，由其监护人承担赔偿责任。而A小学由于未尽管理职责，应承担相应的补充责任。关于王某人身损害责任的说法，只有D选项正确，A、B、C选项错误。

　　3、C[解析]本题C选项表述的错误之处在于：遗嘱人在立遗嘱时是有行为能力的，即使后来丧失了行为能力，该遗嘱仍然有效。其他三个选项表述正确。

　　4、B[解析]署名权是指作者在自己的作品上标记姓名的权利。本题中非著作权人在别人的作品上署名，则侵犯了权利人的署名权，署名权属于著作人身权的范畴。

　　5、C[解析]根据《婚姻法》第32条的规定，男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解;如感情破裂，调解无效，应准予离婚。有以下情形之一，调解无效的，应准予离婚：(1)重婚或有配偶与他人同居的;(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;(4)因感情不和分居满两年的;(5)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。A项表述正确。对于因酗酒、赌博、吸毒等欠下的债务，应当认定为个人债务，不论因该行为获得的金钱是否用于家庭共同生活。故B项袁述正确。根据《婚姻法》第46条的规定，C项表述错误。赌债属于非法债务，妻子自然不负清偿义务。故D项表述正确。当然，对于已经清偿的债务，当事人不得依据不当得利主张返还。

 

　　6、B[解析]《物权法》第30条规定，因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。本题中，民安置地公司进行了房屋的建设，其因事实行为取得了房屋所有权，本题正确答案是B。

　　7、D[解析]《民法通则》第54条规定：“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。”《民法通则》第55条规定，民事法律行为应当具备下列条件：(1)行为人具有相应的民事行为能力;(2)意思表示真实;(3)不违反法律或者社会公共利益。本题中，厅长与水利工程企业签订合同，约定如果该工程企业完成年度税收指标，年底负责人和全企业员工都可以发奖金。该发奖金的约定并不发生民法上的后果，且是不平等的民事主体之间的行为，不符合民事法律行为的要件和特征。因此，该行为不属于民事法律行为。

　　8、C [解析]要约邀请又称为“要约引诱”，《合同法》第l5条规定：“要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”新书价目表是要约邀请，A项正确;要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。该法第18条规定：“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”该法第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：(一)要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销;(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已为履行合同做了准备工作。”刘某发出的要约附了期限，因此不可撤销，但是如果后一通知先于或者和前一通知同时到达，则可以撤回，B项正确;方某的承诺超出了刘某定的期限，但不是因为承诺人的原因，故原则上有效，除非要约人表示不接受，故本题中承诺有效，刘某应当支付书款，故C项错误，D项正确。

　　9、D [解析]调解是诉讼离婚案件的必经程序，虽然对于宣告失踪的案件，一方当事人提出与失踪人离婚的，法院可以不经过调解而直接判决离婚。但这个特例并不影响该论断的正确性。故A项正确。根据《婚姻法》第32条的规定，B项和C项的表述正确。根据《婚姻法》第34条的规定，女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为有必要受理男方离婚请求的，不在此限。这里的“确有必要”，是指女方与他人通奸而怀孕的情形。可见，女方在怀孕期间，男方不是绝对不能提出离婚。D项当选。

　　10、D[解析]本题中王二不明所以将牛奶抛弃的行为没有过错，也无侵害他人的故意，不构成侵权行为。同时根据《民法通则》第92条的规定，王二的行为亦不构成不当得利。

 

　　11、D [解析]宣告死亡是指经利害关系人申请，由法院宣告下落不明满一定期间的自然人为死亡人的制度。公民下落不明满4年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告其死亡，宣告死亡与自然死亡具有相同法律后果。被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。本题中，白某丈夫外出打工五年未归，也没有任何音讯，因此白某可以向人民法院申请宣告其死亡，且经人民法院宣告死亡后，白某可以改嫁。故本题答案为D。

　　12、C[解析]身份权是一种绝对权，但也存在对应义务，义务人是所有人，即所有人负有不得妨碍身份权的权利人依法行使身份权，不得侵犯权利人的身份权的义务。所以A选项错误。B选项中乙声称根本没有向甲借钱予以拒绝，属一种否认权，不属抗辩权，抗辩权是以承认对方享有权利为前提的，只是由于某些原因的存在，可以永久或暂时对抗权利人行使请求权的一种权利。所以B选项错误。债权请求权属相对权，一般认为它不具有排他效力，只约束双方当事人，所以C选项正确。形成权是权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。而根据法律规定，显失公平的合同属可撤销的合同，但撤销权人行使撤销权必须以诉讼方式向法院提出，仅通知对方要求撤销合同，不能产生法律效力，所以不属于形成权，所以D选项错误。

　　13、B[解析]《婚姻法》第l0条规定：“有下列情形之一的，婚姻无效：(一)重婚的;(二)有禁止结婚的亲属关系的;(三)婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的;(四)未到法定婚龄的。”该法第11条规定，因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。由本题题干可知，王某与杜某的婚姻在结婚之初本来属于可撤销婚姻，但又具有无效事由，按其效力等阶应该属于无效婚姻。离婚的前提是婚姻有效。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》(以下简称《婚姻法解释(二)》)第3条规定，人民法院受理离婚案件后，经审查确属无效婚姻的，应当将婚姻无效的情形告知当事人，并依法作出宣告婚姻无效的判决。故B项当选，A项错误。《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》(以下简称《婚姻法解释(一)》)第9 条第1款规定，人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决;有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。因此，无效婚姻之诉不存在先行调解的问题，也不得提起上诉。C、D项错误。

　　14、B[解析]本题涉及法定继承以及继承人分割遗产请求权的诉讼时效问题。甲、乙父母相继去世后，甲作为法定继承人对尚未分割的遗产共同共有，任何一方均有随时提出分割遗产。在1988年甲将平房推到，树木砍伐后，其行为构成对乙遗产份额的侵害，乙有权在诉讼时效期间内主张权利，但乙迟至1998年才提出请求，其权利已经因时效经过而无法得到法律保护。故本题并非分割遗产纠纷，而是侵害继承权纠纷，A、D选项错误。新建北房四间及东西厢房各两间是在推倒原平房和砍伐树木的基础上完成的，新建不同于修缮，而是重新建设，故该房与乙没有关系，应归甲所有，B选项正确，C选项错误。

　　15、B[解析]《婚姻法》第19条第1款、第2款规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第17条、第18条的规定。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。B项错误。《婚姻法》第40条规定，夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。A项正确。《婚姻法》第42条规定，离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成时，由人民法院判决。C项正确。《婚姻法》第46条规定，有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(1)重婚的;(2)有配偶者与他人同居的;(3)实施家庭暴力的;(4)虐待、遗弃家庭成员的。D项正确。

 

　　16、B[解析]承包经营权就是承包人(个人或单位)因从事种植业、林业、畜牧业、渔业生产或其他生产经营项目而承包使用、收益集体所有或国家所有的土地或森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的权利。根据《农村土地承包法》第31条的规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权，权利人死亡，只有林地的承包经营权可以继承，其他的不可以继承。董某承包的土地是耕地，所以董某死亡后，继承人不可以继承董某的土地承包经营权。

　　17、C [解析]《侵权责任法》第54条规定：“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”由此可见，医疗损害的归责原则是过错责任，医疗机构的过错应由患者来证明，A选项错误。《侵权责任法》第55条是对医生告知义务的规定，而第56条规定了例外情形：“因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。”因此B选项的说法错误。《侵权责任法》第59条规定，因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。因此患者可以向医院索赔，C选项正确。《侵权责任法》第60条规定：“患者有损害，因下列情形之一的，医疗机构不承担赔偿责任：(一)患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗;(二)医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务;(三)限于当时的医疗水平难以诊疗。前款第一项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。”D选项关于医院免责的表述错误。

　　18、C[解析]《婚姻法》第41条规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿;协议不成时，由人民法院判决。本题中，甲、乙夫妻借款购买商品房用于共同居住，则借款成为夫妻共同债务，应该以夫妻共同财产清偿。所以C项说法正确，A、B项不正确。如果夫妻共同财产不足以清偿的，应当按照协议清偿，或者由人民法院判决，而不是由甲承担主要偿还责任，所以D项错误。

　　19、B [解析]诉讼时效的中断，是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的诉讼时效期间统归无效，待该法定事由消除后，诉讼时效期间重新起算的制度。《民法通则》第140条规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而q-断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。故本题正确选项是B。

　　20、A [解析]A项建筑物责任属于物件责任，适用过错推定，白某对石头坠落没有过错，不承担责任;B项监护人责任为无过错责任，故甲的监护人应当承担责任;C项受害人过错可以减轻对方责任，正确;物件侵权和监护人责任都属于特殊侵权规则，D项正确。

 

　　21、D [解析]《婚姻法》第48条规定，对拒不执行有关扶养费、抚养费、赡养费、财产分割、遗产继承、探望子女等判决或裁定的，由人民法院依法强制执行。有关个人和单位应负协助执行的责任。

　　22、C [解析]无因管理是指当事人没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。A项中甲清扫马路上的积雪虽然有为他人服务的意思，但行为相对人是不确定的，而无因管理必须有特定的受益人。B、D项是行为人履行义务的体现，而不是无因管理。所以应该选C。

　　23、C [解析]占有是指占有人对不动产或者动产的实际控制。占有分为直接占有和间接占有：直接占有是指直接对物的控制，而不问权源如何，所有人常常直接占有所有物;而在不少情况下，所有人并不直接占有，但所有人的所有权未变，依法或依约仍可请求返还，这种占有称为间接占有。自主占有是指以物属于自己所有(据为己有的意思)的占有;他主占有与“自主占有”相对应，即占有人以非所有之意思而对他人财产进行的占有。本题中，乙无所有权。属无权占有。丙盗窃想取得所有权，是以所有的意思占有，属于自主占有。丁不知情购买，目的是自己占有该手机，属自主占有。从题目中，不能看出手机店存在恶意。B、D项错误，C项正确。根据《民法通则》第79条的规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物、遗失物、漂流物或失散的饲养动物，应归国家所有或归还失主，不适用善意取得制度。所以如果所有人因为被盗、遗失等原因而丧失对其财产的占有以后，不管财产几经转手，所有人都有权请求最后占有人返还。A 项错误。

　　24、A[解析]《婚姻法》第18条第3项规定，遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产，为夫妻一方的财产。甲接到的乙的赠与，虽然是在婚姻关系存续期间收到，但是其叔叔曾明确表示赠与甲个人，应属于甲的个人财产。

　　25、C [解析]根据《婚姻法》的规定，婚前个人财产不因婚姻关系而转化为夫妻共同财产。A项为婚前财产，D项亦为婚前财产，且是遗嘱中确定只归一方的财产。所以A、D项均错误。C项为《婚姻法》第17条第3项规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的知识产权的收益，属于夫妻共同财产。B项结婚前李某购置家具，属于个人财产，个人财产不会因为婚姻的延续而转别而夫妻共同财产。所以选择C。

 

　　26、D [解析]本题中，小刚是精神病人，因此其是无民事行为能力人或是限制民事行为能力人，而非完全民事行为能力人。《人体器官移植条例》第8条第1款规定，捐献人体器官的公民应当具有完全民事行为能力。公民捐献其人体器官应当有书面形式的捐献意愿，对已经表示捐献其人体器官的意愿，有权予以撤销。本题中，小刚不具有完全民事行为能力，其身体上的器官不能被捐献。因此，无论是其自己的决定还是其监护人决定将其肾脏捐献给小军的行为均无效。

　　27、D[解析]《婚姻法》第18条规定，有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：(1)一方的婚前财产;(2)一方因身体受到伤害获得的医疗赔偿、残疾人生活补助等费用;(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(4)一方专用的生活用品;(5)其他应当归一方的财产。A项属于一方的婚前财产;B项属于一方因身体受到伤害获得的赔偿;C项属于遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产。A、B、C项均属于夫妻一方的个人财产。D项中房屋为李某夫妇婚后共同购买，共同使用，应认定为共同财产。

　　28、A[解析]代位继承，是指在法定继承中，被继承人的子女先于被继承人死亡或者宣告死亡时，本应由继承人继承的遗产，由已死亡子女的晚辈直系血亲代位继承的法律制度。代位继承只能适用于法定继承，遗嘱继承和遗赠不适用代位继承。A项错误。

　　29、D[解析]我国婚姻法的婚姻自由原则，内容是凡是具有婚姻行为能力的人，都有权依照法律规定自主自愿地决定自己的婚姻问题，不受任何非法干涉。贯彻这一原则，还应当禁止包办婚姻、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。结婚时男方送给女方大量彩礼并非干涉婚姻自由，且为我国很多地区的一种习俗，婚姻法并不禁止。D项当选。

　　30、B [解析]《民法通则》第17条第1款规定，无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(1)配偶;(2)父母;(3)成年子女;(4)其他近亲属;(5)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第1款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。故A、C项错误。《最高人民法院关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》(以下简称《民通意见》)第13条规定，为患有精神病的未成年人设定监护人，适用民法通则第l6条(关于未成年人监护)的规定。故D项错误。该意见第14 条第2款规定，监护人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人。故B项正确。

 

　　31、D[解析]根据继承法的规定，能作为遗嘱继承人的只能是遗嘱人的法定继承人。法定继承人范围包括：配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。题中选项D甲的侄子不属于法定继承人的范围，因而不能作为遗嘱继承人。

　　32、C [解析]人身权是指民事主体依法享有的，与自身不可分离亦不可转让且没有直接财产内容的法定的民事权利，是人格权和身份权的合称。人格权包括生命权、健康权、人身自由权、婚姻自主权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权以及荣誉权。身份权是民事主体基于某种特定的身份享有的一种民事权利，包括配偶权和亲属权以及知识产权中的身份权等。

　　33、C [解析]《民法通则》第2条规定，中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。据此可知，并不是所有的社会关系都属于民法调整的对象。选项A、D错误，“应允同看话剧，与”承诺陪同旅游“都属于道德调整的范畴，不属于民法调整的对象。

　　选项B错误，甲只是向乙转述一下听闻，乙应该自己判断该信息的真伪，自己承担依。照该信息行事而产生的风险，乙不享有对甲法律意义上的请求权。选项C正确，夫妻之间对出轨导致离婚的补偿协议，符合民法中意思自治的原则，该协议有效，乙依照协议约定主张的请求权应得到支持。

　　34、A[解析]《收养法》第8条规定，收养人只能收养一名子女。收养孤儿、残疾儿童或者社会福利机构抚养的查找不到生父母的弃婴和儿童，可以不受收养人无子女和收养一名的限制。由此可知，A项正确。

　　35、C [解析]《婚姻法》第17条规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：(1)工资、奖金;(2)生产、经营的收益;(3)知识产权的收益;(4)继承或赠与所得的财产，但本法第18 条第3项规定的除外;(5)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。本题中，由于甲母并没有明确表示遗产只能由甲一人继承，因此继承的甲母的遗产应为夫妻共同财产。C项正确。

 

　　36、B[解析]为保证遗嘱的真实性，《继承法》第17条规定，代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱都须有两个以上的见证人在场见证。C选项中张某秘密委托贾某代书遗嘱，可见见证人只有贾某一人，所立的遗嘱无效。D选项中，张某独自用录音机录一份口头遗嘱，可见没有见证人，故所立的遗嘱无效。该法第18条规定，继承人、受遗赠人不能成为遗嘱见证人。A选项中，由于张某的两个子女是遗嘱继承人，故不能成为见证人，张某所立的遗嘱无效。自书遗嘱不要求有见证人，故B项正确。

　　37、C[解析]名誉权和隐私权的区别在于毁坏名誉往往是虚构某些事件，而侵犯隐私往往揭露真实的事项。本案中。甲女的姓名、年龄等情况，属于真实事项，故侵犯的是隐私权。至于姓名权，由于侵犯姓名权的手段往往是”冒名顶替“。在本案中并没有冒名顶替等行为出现，单纯的揭示姓名不构成侵犯姓名权。根据《侵权责任法》第22条的规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中甲女出现精神恍惚和自杀倾向，属于严重精神损害的情况：故可以请求精神损害赔偿。

　　38、D[解析]依最高人民法院司法解释，被代理人死亡的，代理也应终止，但被代理人死亡后有下列情况之一的，委托代理人实施的代理行为有效：(1)代理人不知道被代理人死亡的;(2)被代理人的继承人均予承认的;(3)被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的;(4)在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后，为了被代理人的继承人的利益继续完成的。被代理人死亡如若出现上述例外，则委托代理关系就不能终止。故选D。

　　39、D[解析]法定代表人是法人的代表机关，其权限来自公司的章程，而非董事会。因此，法人的法定代表人所作的意思表示不需要经过董事会的同意，其法律效力直接归于法人，即使法定代表人变更也不影响该意思表示的效力。本题中，康某是甲公司的法定代表人，其对乙公司发出书面要约的行为不需要经过董事会的同意，该要约的法律效力直接归于甲公司，虽然康某去世，但该要约依然有效。后乙公司针对该要约作出了有效承诺，买卖合同成立。

　　40、B[解析]转继承是指被继承人的子女在继承开始后遗产分割前死亡，其应继承的遗产份额转由其合法继承人继承的制度。由于甲立有遗嘱，且先于乙死亡，因此甲死后，乙基于遗嘱继承了甲的遗产。而乙在遗产分割之前死亡，因而其应继承的甲的遗产转由乙的合法继承人丙继承。因而丙继承甲的遗产属于转继承。B项正确。

 

　　41、[解析]夫妻共同财产，是指夫妻双方或一方在婚姻关系存续期间所得的，除另有约定或法定夫妻个人特有财产以外的共有财产。夫妻共同财产具有以下特征：(1)夫妻共同财产所有权的主体，只能是具有婚姻关系的夫妻双方。没有合法婚姻关系的男女双方不能作为夫妻共同财产的所有权人。(2)夫妻共同财产所有权的取得时间，是婚姻关系存续期间。夫妻分居或离婚判决未生效的期间，仍为婚姻关系存续期间。(3)夫妻共同财产的来源，包括夫妻双方或一方所得的财产，但另有约定或法律另有规定属于个人特有财产的除外。这里的”所得“，是指对财产所有权的取得，而非对财产必须实际占有。以上三个特征同时具备，才是夫妻共同财产。

　　夫妻共同财产的范围有：(1)工资、奖金;(2)生产、经营的收益;(3)知识产权的收益;(4)因继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归一方所有的财产属于该方所有;(5)其他应当归共同所有的财产。

　　42、[解析]遗产是自然人死亡时遗留的个人合法财产。根据《继承法》第3条的规定，遗产具有以下特征：

　　(1)遗产是死亡自然人的个人财产，具有范围限定性，他人的财产不能作为遗产。

　　(2)遗产是自然人死亡时尚存的财产，具有时间的特定性。

　　(3)遗产是死亡自然人遗留的合法财产，具有合法性。

　　(4)IP必须是死亡自然人遗留下来能够依法转移给他人的财产，具有可移转性。不能转移给他人承受的财产不能作为遗产。

　　43、[解析]抵押物即抵押合同的标的物，是债务人或第三人提供担保的财产。既然抵押物是债务人保证其完全履行债务所提供担保的财产，那么该财产应该具有交换价值和可让与性，并且债务人将其抵押以后交付之前在其继续使用期间不会毁坏其价值，毁坏其形态。

　　对于何种财产能够成为抵押物，我国《担保法》第34条有明确规定：(1)抵押人所有的房屋及其他地上定着物;(2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产;(3)抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物;(4)抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产;(5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山，荒沟，荒丘，荒滩等荒地的土地使用权;(6)依法可以抵押的其他财产。

　　上述六种情形属于可以抵押的财产，同时《担保法》亦规定了禁止抵押的财产。《担保法》第37条规定，下列财产不得抵押：(1)土地所有权;(2)耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权，但本法第34 条第5项、第36条第3款规定的除外;(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位，社会团体的教育设施，医疗卫生设施和其他社会公益设施;(4)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(5)依法被查封、扣押、监管的财产;(6)依法不得抵押的其他财产。

　　44、

　　[解析]侵权行为的归责原则，是指以何种根据确认和追究侵权行为人的民事责任，它所解决的是侵权的民事责任的基础问题。

　　(一)过错责任原则

　　过错责任原则的基本含义是：过错是加害人承担民事责任的基础。如果加害人在主观上不存在过错，就当然不承担民事责任。如果加害人在主观上有过错则可能承担民事责任。

　　1.过错责任原则的特征：(1)过错责任原则是一种主观归责原则。过错表现为行为人主观上的故意或过失两种情形。(2)过错责任原则表明行为人的过错为侵权责任的构成要件。(3)过错责任原则表明行为人过错的大小对责任范围具有决定性作用。

　　2.过错责任原则的适用。根据《民法通则》第106条的规定，过错责任原则适用于一般侵权行为。只有法律特别规定适用无过错责任原则的情形，才不适用过错责任原则。在适用方法上，过错责任原则有两种适用方法，一是一般适用方法，即谁主张谁举证，通常是由受害人对加害人的过错进行举证和证明，而加害人无须证明自己没有过错。二是特殊适用方法，即过错推定中举证责任的倒置，法律推定加害人有过错，而由加害人承担证明自己没有过错的责任。

　　(二)无过错责任原则

　　无过错责任原则是指不问行为人有无过错，法律规定应当承担民事责任的，行为人应当对其行为所造成的损害承担民事责任。《民法通则》规定，适用无过错责任的侵权行为有：公务侵权、职务侵权、产品侵权、高度危险作业侵权、环境污染侵权、地面施工侵权和动物侵权等。

　　无过错责任的适用应注意三个方面。(1)无过错责任原则的适用必须有法律的明确规定，不能由法官或当事人随意扩大适用;(2)适用无过错责任，受害人不需证明加害人的过错，加害人亦不能通过证明自己无过错而免责，但原告应证明损害事实及其因果关系;(3)我国实行的是有条件的、相对的无过错责任原则，在出现某些法定免责事由时，有关当事人也可全部或部分免除其民事责任。如我国环境保护法规定，完全由于不可抗拒的自然灾害，并经及时采取合理措施，仍然不能避免造成环境污染损害的，免予承担责任。

　　45、[解析]用益物权和担保物权都是他物权。用益物权，是指非所有人对他人之物所享有的占有、

　　使用、收益的排他性的权利。比如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、自然资源使用权。担保物权，是与用益物权相对应的他物权，是指为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。如抵押权、质权、留置权等。

　　用益物权和担保物权虽然同属定限物权(他物权)，但存在明显差别：

　　(1)对标的物进行支配的方面有所不同。用益物权是占有和利用标的物的实体的权利，它支配的是物的使用价值，因此又称为实体物权;担保物权则不以利用物的实体为目的，而是支配物所蕴含的交换价值，是一种价值权。

　　(2)用益物权为独立物权，担保物权为从属物权。用益物权不以用益物权人对所有人享有其他财产权利为其存在的前提，不具有担保物权所具有的从属性和不可分性的属性;而担保物权的存在则以担保物权人对担保物的所有人或其关系人享有债权为前提。

　　(3)权利实现的时间不同。用益物权人取得用盖物权与实现其对标的物的使用、收益权无时间间隔;而担保物权人取得担保物权后，并不能立刻实现其权利，只有在担保物权所担保的债权已届清偿期而未受清偿时，担保物权人才可以行使变价受偿权。

　　(4)占有在权利行使中的地位不同。用益物权的行使以占有标的物为前提，因用益物权人如不占有标的物即无法对标的物进行使用和收益;而担保物权则不同，它的内容在于取得物的交换价值，因而可不必对物进行有形的支配。

　　(5)物上代位性不同。担保物权具有物上代位性。担保物权的标的物毁损、灭失，因而获得赔偿金时，该赔偿金即成为担保物权的代替物，从而担保物权人可以就该赔偿金行使权利。而对于用益物权来说，无论其标的物灭失的原因如何，用益物权均将确定地、终局性地归于消灭，用益物权人不得请求物的所有人以其他物替补。

 

　　46、[解析](1)该合伙组织与花卉市场老板方某及与银行签订的贷款合同均为有效的合同。因为根据民法原理，合伙协议对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。本案中方某及银行均为不知情的善意第三人，其他合伙人不得以代表权的内部限制来对抗，不得主张合同无效。

　　(2)抵押合同生效。根据《合同法》第32条的规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。本案该合伙组织与银行所签抵押合同并无无效或可撤销情形，该抵押合同已生效。

　　(3)能够对赵某的个人财产进行追偿。因为根据《民法通则》的规定，合伙企业应先以其财产清偿，不足部分各合伙人承担无限连带清偿责任。

　　47、[解析](1)如果宁某交付的水泥中有500吨不符合质量，安某仅哥就该500吨拒绝付款。因为宁某、安某之间订立的为分批交货合同，且该合同标的具有可分性，其中只有一部分货物不符合合同要求，如果该部分不能达到合同约定的，安某只能就该部分解除合同;如果该部分虽然质量不合格但构不成根本违约的，安某可以要求更换或减少价款，有损失的可要求赔偿损失，但不论哪种情况都不影响整个合同的效力。

　　(2)李某为安某提供担保的行为是否有效应具体分析。原则上分支机构无权为他人提供担保，但如果企业法人的分支机构有法人书面授权的，则可以在授权范围内提供保证。因此如果李某未经其公司书面授权或者超出授权范围与宁某订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效。债务人安中朝阳木材厂准备行使撤销权的时间尚未超过1年，因此朝阳木材厂有权主张撤销权。

　　(3)合同因被法院撤销而自始无效，朝阳木材厂应向大华家具厂返还货款，双方根据各自的过错承担缔约过失责任。

　　某、债权人宁某、担保人李某应当根据其过错程度各自承担相应的民事责任。债权人宁某无过错的，则由担保人李某和债务人安某对宁某的经济损失承担连带赔偿责任。

　　(3)宁某不能以安某的名义要求方某偿还80万元。根据我国《合同法》的规定，代位权是债权人享有的对于债务人不积极行使其债权而危及债权人债权实现时，债权人得以自己的名义代替债务人直接向第三人行使权利的权利。可见，债权人宁某应以自己的名义行使对方某的代位权。

　　(4)正确。根据我国《合同法》的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化，可以中止履行并通知对方，要求对方先为履行或提供担保，否则可解除合同。

　　(5)宁某可以要求安某另行提供价值40万元的担保。因为根据我国《担保法》的规定，抵押物价值减少时，抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值，或者提供与减少的价值相当的担保。